Контрагент моего ИП — АО «Ростагроэкспорт» — не заплатил за работу. Выполненную в соответствии с договором. На контакт не выходил. Начал процесс ликвидации юрлица. Я подал иск в суд. Контрагент для отпора мне нанял не просто юриста, а целого адвоката из коллегии «Кучерена и партнёры». Зовут Оксана Осадчая. Регистрационный номер 77/8236 в реестре адвокатов г. Москвы.
Нанял даже двух адвокатов, в доверенности указана ещё Липатова Светлана Львовна. Регистрационный номер 77/3435 в том же реестре.
Но письма мне и в суд пишет именно Оксана Осадчая.
Если кто не знает, адвокат, в отличие от просто юриста, статус намного более весомый. Он даёт возможность представлять интересы клиента по уголовным делам, простой юрист это делать не вправе. В моём случае — дело в арбитражном суде — контрагент мог обойтись обычным юристом, но нанял адвоката. Из коллегии с громким именем. Анатолий Григорьевич Кучерена — доктор юридических наук, профессор, председатель Общественного совета при МВД России, член Общественной палаты РФ. Даже Википедия про него пишет.
И вот, значит, в ответ на мою досудебную претензию эта Оксана Осадчая присылает мне 4 июня 2024 года «Претензию о взыскании убытков в связи с ненадлежащим оказанием услуг по Договору».
В ней сказано, что «Заказчиком, согласно п2.1 Договора внесён аванс в размере X рублей. Между тем, услуги по Договору Исполнителем в полном объеме оказаны не были. В частности, подготовка текста книги и подготовка иллюстрационного ряда книги Исполнителем не выполнены. Подготовка и издание книги об эректильной дисфункции Исполнителем не осуществлена… книга для АО «Ростагроэкспорт» исполнителем не написана и не издана. В связи с изложенным, действия Исполнителя не создали для Заказчика какого-либо отдельного имущественного блага или иного полезного эффекта, не несут экономической ценности».
Далее идут размышления о том, что я неосновательно обогатился на сумму X, и надо с меня эти деньги взыскать.
Согласно п. 1 ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса. Правила, предусмотренные главой 60 Гражданского кодекса Российской Федерации, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли (пункт 2). В соответствии с п. 3 ст. 1103 ГК РФ, поскольку иное не установлено настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами и не вытекает из существа соответствующих отношений, правила, предусмотренные настоящей главой, подлежат применению также к требованиям одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством. С учетом положений приведенной нормы закона, неосновательным обогащением следует признавать также полученные в рамках договорных отношений, но фактически не отработанные в интересах заказчика денежные средства в размере X рублей, уплаченных Заказчиком в качестве аванса по Договору. Следует отметить, что в случае надлежащего исполнение ИП Анисимовым. О.Ю. обязательств по договору АО «РОСТАГРОЭКСПОРТ» получило бы доход от издания книги, для создания которой в том числе заказывались и оплачивались услуги. В соответствии с пунктом 1 статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Под убытками, по смыслу положений статьи 15 ГК РФ, понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). В связи с ненадлежащим исполнением обязательств по Договору АО «РОСТАГРОЭКСПОРТ» причинены убытки в размере X рублей, уплаченных АО «РОСТАГРОЭКСПОРТ» за услуги, которые не создают для Заказчика какого-либо отдельного имущественного блага или иного полезного эффекта, не несут экономической ценности, т.к. поименованные в Договоре услуги интересны Заказчику лишь в совокупности с написанием и изданием книги. Кроме того, в связи с неисполнением условий о создании книги. АО «РОСТАГРОЭКСПОРТ» не получило доходы, которые могло бы получить при обычных условиях гражданского оборота, а именно при издании заказываемой по договору книги в размере не менее чем 1000000 руб. Так как планировалось издать около 10000 экземпляров книги, средняя рыночная цена которой более 1000 рублей за 1 экземпляр.
На основании изложенного адвокат просит меня возместить АО «РОСТАГРОЭКСПОРТ» убытки, причиненные ненадлежащим оказанием в размере X рублей. То есть всей суммой, которую я получил по договору в 2019-2020 годах.
И угрожает взысканием упущенной выгоды: «В случае, если спор не будет урегулирован, АО «РОСТАГРОЭКСПОРТ» оставляет за собой право на обращение за разрешением спора в Арбитражный суд г. Москвы. В рамках судебного спора Истцом также будут заявлены требования о компенсации упущенной выгоды в размере 1 000 000 руб., возникшей в связи с неоказанием услуг по созданию книги».
Расчёт на то, что я сильно испугаюсь, и в суд не пойду. Госпожа Осадчая ещё не знает, что мой иск уже в суде.
Разберём это враньё. Оно основано на одном факте, важном, но выдуманном.
Никакого аванса в размере X рублей не было
В договоре чёрным по белому написано, что сумма аванса равна Y рублей (в разы меньше, чем X). Фактически оплата этой суммы произошла 20.02.2019, через месяц после подписания договора, когда основные работы, указанные в акте от 25.02.2019, уже были выполнены.
Это единственная сумма, которую можно считать авансом: и по договору так называется, и оплата произошла на пять дней раньше, чем подписан акт. Но, повторюсь, никакого аванса в X рублей не было, а на нём основаны измышления об упущенной выгоде и неосновательном обогащении.
Остальные суммы помимo Y по части договора, не связанной с книгой, выплачены после выполнения работ и подписания актов, то есть не могут считаться авансом в принципе.
Информация об авансе в X рублей просто выдумана. Она не соответствует действительности и порочит мою репутацию, так как я якобы взял деньги авансом, но услуги в полном объёме не оказал.
Вся уплаченная сумма X рублей закрыта актами. Более того, по этой части договора остался долг в размере W рублей. АО «Ростагроэкспорт» подписало Акт сверки, в соответствии с которым признаёт, что «на 30.06.2021 задолженность в пользу ИП Анисимов Олег Юрьевич W рублей». В акте сверки указаны даты принятия работ / подписания актов (даты проводок по столбцу «Дебет»): 28.02.2019, 26.03.2019, 08.04.2019, 10.03.2020.
Акт сверки подписан менее трёх лет назад от момента обращения в суд, поэтому исковая давность по этой сумме применяться не должна.
Книга и консультационные услуги — разные вещи
Оксана Осадчая пишет про «книгу, для создания которой в том числе заказывались и оплачивались услуги» и «поименованные в Договоре услуги интересны Заказчику лишь в совокупности с написанием и изданием книги».
Ни представитель по доверенности Оксана Осадчая, ни ликвидатор Константин Александров не работали в компании в 2019 году и не могут из первоисточника знать, для чего заказывались услуги.
Мой договор с АО «Ростагроэкспорт» включает две части:
Пункты 1.1 и 1.2: консультационные услуги в области маркетинга (по существующим услугам от клиники АО «Ростагроэкспорт»);
Пункты 1.3 и 1.4: подготовка книги об исследованиях в области электростимуляции (которые только в потенциале могли стать услугами клиники).
Это разные направления в области избавления от эректильной дисфункции. Услуги по пунктам 1.1 и 1.2 договора заказывались не для создания книги, а для тестирования рынка с целью привлечения клиентов в клинику.
Ну, и наконец, расчёт неполученных доходов за книгу. Планировалось якобы издать 10000 экземпляров книги, средняя рыночная цена которой более 1000 рублей за 1 экземпляр. Но перемножить у адвоката не получилось и вместо 10 млн оказался 1 млн.
Разумеется, отвечать на этот бред я не стал.
Частично это перетекло в отзыв на исковое заявление, который госпожа Осадчая предоставила в суд в июле 2024 года.
Но появились и новации. Например, Оксана Осадчая от имени АО «Ростагроэкспорт» в отзыве на исковое заявление утверждает, что «Истец злоупотребляет своими правами и пытается получить оплату по Договору №1 об оказании маркетинговых услуг от 21 января 2019 г. за не написанную им для Ответчика и под авторством Ответчика книгу».
Однако исполнитель при всём желании не мог выпустить книгу «Хроника успешных исследований» (International Standart Book Number 978-5-9902155-3-5 ISBN)» под авторством АО «Ростагроэкспорт». Согласно российскому законодательству, юридическое лицо не может быть автором произведения.
Бинго! Адвокат берётся за дело, связанное с правами на творческое произведение, и даже не читает соответствующую статью Гражданского кодекса. Не доверяйте юристам, которые с такой «тщательностью» готовятся к делу.
Статья 1228 ГК РФ. Автор результата интеллектуальной деятельности
А в статье ведь много познавательного.
Согласно пункту 1 статьи 1228 ГК РФ, автором результата интеллектуальной деятельности признаётся гражданин, творческим трудом которого создан такой результат.
Согласно пункту 3 статьи 1228 ГК РФ, «исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора». Но «это право может быть передано автором другому лицу по договору».
Согласно пункту 2 статьи 1228 ГК РФ, «право авторства, право на имя и иные личные неимущественные права автора неотчуждаемы и непередаваемы. Отказ от этих прав ничтожен».
Я как исполнитель никогда не отказывался от передачи заказчику исключительного права на книгу. Согласно Оферте об отчуждении исключительного права от 25.07.2024 исключительное право на книгу переходит к заказчику автоматически в момент поступления U рублей оплаты за выполненную работу на счёт исполнителя в соответствии со статьёй 1285 ГК РФ («Договор об отчуждении исключительного права на произведение»).
Согласно статье ГК РФ 1229, «гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом».
То есть исключительное право даёт заказчику свободу использования произведения и извлечения из него дохода неограниченное время.
Иногда тексты напоминают поток рандомных фраз.
В отзыве на исковое заявление Оксана Осадчая утверждает, что «целью заключения договора было написание книги «Хроника успешных исследований», права на которую принадлежали бы Заказчику».
И ведь не поспоришь с этим тезисом! Почему тогда заказчик не идёт к этой цели, уклоняясь от оплаты?
Отказ от договора ничтожен
Уже после отправления моего иска в арбитражный суд АО «Ростагроэкспорт» прислало уведомление от 28.05.2024 об отказе от Договора №1 об оказании маркетинговых услуг с ИП Анисимов Олег Юрьевич. Его подписал ликвидатор Александров Константин Борисович, а не Оксана Осадчая.
Однако, согласно пункту 1 статьи 782 ГК РФ, «заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов».
Уведомление о фактически понесённых расходах от 30.07.2024 ответчик оставил без внимания. Оплаты этих расходов не произошло, поэтому договор не может быть расторгнут.
Фактически понесёнными расходами в случае создания творческого произведения, в данном случае книги, в основном являются трудовые затраты автора. Поскольку не по вине исполнителя книгу пришлось переписывать, эти расходы в реальности были выше запланированных.
Изначально запланированные и согласованные расходы на создание книги оценивались заказчиком и исполнителем в U рублей. Выполнено 100% работ. Несмотря на то, что понесённые расходы в реальности оказались выше запланированных, исполнитель воздержался от требования суммы, большей, чем указана в договоре.
Надо подчеркнуть, что уведомление об отказе от исполнения договора в одностороннем порядке поступило:
- А) после выполнения всех работ по указанному договору, а не на более раннем этапе;
- Б) после подачи иска в арбитражный суд о взыскании оплаты за оказанные услуги в размере U рублей плюс W рублей;
- В) после подписания ответчиком актов о выполненных работах по этому договору;
- Г) после оплаты ответчиком 5 из 7 счетов, предусмотренных договором;
- Д) после подписания ответчиком Акта сверки, в котором он признаёт задолженность перед истцом;
- Е) после принятия решения о ликвидации ответчика (февраль 2024 года);
- Ж) через 5 лет и 4 месяца с даты подписания договора.
Снова аванс X
В июльском отзыве на исковое заявление Оксана Осадчая вводит суд в заблуждение, якобы «заказчиком, согласно п.2.1. Договора внесён аванс в размере X за оказание услуг, поименованных в п. 1.2 Договора».
Выше я поясняю, что никакого аванса на сумму X не было. В целом по пунктам 1.1 и 1.2 все работы выполнены, о чём свидетельствует Акт сверки между АО «Ростагроэкспорт» и ИП Анисимов Олег Юрьевич на 30.06.2021.
Но Оксана Осадчая снова распространяет не соответствующую действительности и порочащую информацию о том, что «услуги предусмотренные п. 1.1, 1.2 Договора Исполнителем в полном объеме оказаны не были. Услуги по подготовке текста книги и подготовке иллюстративного ряда книги, предусмотренные пунктами 1.3, 1.4 Договора, Исполнителем не оказаны. Услуги по изданию книги об эректильной дисфункции Исполнителем также не оказаны».
В реальности, а не в мире грёз, книга написана и издана в соответствии с договором (пункты 1.3 и 1.4), консультационные услуги (пункты 1.1 и 1.2) оказаны, что подтверждено самим ответчиком в Акте сверки.
Оксана Игоревна, если много раз повторить, что книга не написана, то не так противно от того факта, что защищаешь нечистоплотную организацию от справедливых требований подрядчика?
Как, интересно, происходит сделка?
— Вы сможете представлять нас в суде? Мы тут подумали и решили, что не хотим платить за работу одному индивидуальному предпринимателю.
— О, классно. А что за работа? Он её не сделал?
— Подготовка и издание книги о научных исследованиях нашей фирмы. Книга вышла. Если б не вышла, то зачем мне вам платить?
— Это не очень хорошо, но что-нибудь придумаем. Скажем в суде, что работы по договору не выполнены, книга не написана, а сам договор расторгнут.
— Отлично! Вы в деле.
Вот с такими нюансами я столкнулся при подготовке к суду. Рассмотрение назначено на 17 сентября 2024 года.